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并购、收购中的或然负债防范

通常情况下,或然负债是尽职调查的重点内容。这个问题一般不难解决。总结起来,在正常情况下,股权交易(并购/收购)可能产生的或然负债有下列情况:

1.担保、抵押、质押、留置等产生的债务;

2.侵权责任等未决诉讼;

3.可能的行政(违法)处罚;

4.税收滞纳金、罚款等;

5.未报销的费用;

6.未正确履行合同/协议,可能的违约责任;

7.应付票据可能产生的负债;

8.应收账款等债权不能收回形成的坏账;

9.其它可能形成的隐性债务。

实务中有以下几种处理方式:

1、尽职调查,即有目的、有针对性地进行并购前的隐形债务调查核实工作。

由于隐形债务往往在企业的会计帐薄上得不到反映,因此,并购方欲进行兼并时,一定要以有效的方法有意识的调查核实被并购方的隐形债务问题,争取做到防患于未然,调查核实可以采取以下三种具体的方法,这种调查核实可以由并购方自己进行,也可以委托他方进行,也可以要求被并购方出具真实有效的证明其隐形债务的证据,当然最好是委托律师进行调查核实。

(1)调查了解近两年来被并购企业与其业务单位之间的业务往来,查明被并购企业有无违约行为,查明被并购企业的担保情况,及有无可能承担担保责任。

(2)对被并购企业的产品(服务)的现状及前两年的产品质量进行调查,以核实被并购企业的产品质量是否存在质量问题,是否存在产品侵权问题及可能性。

(3)及时用公告形式对外发布信息,通过社会反馈途径了解被并购企业的隐形债务问题。

《公司法》第184条第3款规定:“公司合并,应当由合并方签订合并协议,并编制资产负债表及财产清单,公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人,并于三十日内在报纸上公告三次。

并购方应利用此条规定及时、有效地发布公告,以其向社会公开信息,将被并购企业的债务包括隐形债务问题作全面、详实的了解。

2、债务剥离。在这里一定要确保债务剥离协议的有效性。

在重组过程中进行具体的债务剥离是公司并购业务中债务风险防范的主要途径。重组完成后,因重组过程中相关行为的有效性或合法性问题引起纠纷乃至诉讼的案例已屡见不鲜。特别是债务剥离行为,不仅涉及的各方主体数量众多、关系复杂,而且涉及到公司法、证券法、合同法、金融法、担保法、税法等民商事领域和行政管理方面的法律法规,以及众多的上市公司监管方面的规章或规范性文件。稍有不慎,就有可能导致债务剥离协议的无效或可撤销,进而使重组方陷入骑虎难下、欲罢不能的窘境。就几种主要的债务剥离途径而言,保证债务剥离协议的有效性需把握如下几个要点:

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