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投资项目变更资金用途的5个规制手段

林日升

变更募集资金用途,可能使项目风险和收益发生变更,更有甚者,在募资时点向投资者披露的资金用途可能本就是虚假的,由此可能使投资者权利受到较大的影响。学习证券交易所在规范上市公司变更募集资金用途时常用的手段,可以为包括但不限于私募基金、债权人乃至普通股民在内的投资者提供助益。

一、锁定“变更募集资金用途”的范围

(一)证券交易所的规制手段

关于“变更募集资金用途”的定义,上海证券交易所并未予以明确,但深圳证券交易所在《深圳证券交易所创业板上市公司规范运作指引(2015年修订)》《深圳证券交易所中小企业板上市公司规范运作指引(2015年修订)》、《深圳证券交易所主板上市公司规范运作指引(2015年修订)》做了明确。根据上述指引,上市公司存在下列情形的,视为募集资金用途变更:

1.取消原募集资金项目,实施新项目;

2.变更募集资金投资项目实施主体(实施主体由上市公司变为全资子公司或者全资子公司变为上市公司的除外);

3.变更募集资金投资项目实施方式;

4.本所认定为募集资金用途变更的其他情形。

(二)对投资者的启示

对行为进行调整规范的前提是对行为进行定义,锁定了要调整的行为范围之后才能制定针对性的规范。证券交易所的认定思路是:其一,无论是整体变更募投项目还是部分调整募投项目,都应纳入“变更”的范畴;其二,对部分调整募投项目的情况规定得十分详细,包括实施主体、实施方式;其三,设定“其他”项,作为兜底留足解释空间。

投资者可借鉴的是:应尽量扩大“资金用途变更”的定义范畴,在投资协议中明确对此定义做出约定,同时要注意设定“其他”项,防止变相规避约定的情形。具体约定可以参照证券交易所的指引,例如:

第XX条项目公司存在下列情形的,视为募集资金用途变更:

1.未将投资款用于本协议约定的资金用途,用于其他项目;

2.变更投资项目的实施主体(实施主体由项目公司变为全资子公司或者全资子公司变为项目公司的除外);

3.变更投资项目实施方式,包括但不限于……;

4.投资人认定为募集资金用途变更的其他情形。

二、设定变更募集资金用途的前置审批

(一)证券交易所的规制手段

深圳证券交易所在其指引性文件中的相关规定如下:

6.4.2 上市公司应当在董事会和股东大会审议通过变更募集资金用途议案后,方可变更募集资金用途。

6.4.3 上市公司董事会应当审慎地进行拟变更后的新募集资金投资项目的可行性分析,确信投资项目具有较好的市场前景和盈利能力,能够有效防范投资风险,提高募集资金使用效益。公司变更后的募集资金用途原则上应当投资于主营业务。

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