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强制退市实施办法对上市公司重大违法行为使出重拳

在证监会发布《关于修改关于改革完善并严格实施上市公司退市制度的若干意见的决定》一周之后,3月9日,沪深交易所分别发布《上市公司重大违法强制退市实施办法(征求意见稿)》。从“征求意见稿”的内容来看,“强制退市实施办法”较之于2014年版的“退市制度若干意见”是一个巨大的进步,“强制退市实施办法”对上市公司重大违法行为使出了重拳。

从“强制退市实施办法”来看,明显扩大了上市公司重大违法行为强制退市的内涵。根据2014年版的“退市制度若干意见”,上市公司重大违法行为主要包括两个内容,一是上市公司IPO构成欺诈发行,二是重大信息披露违法。而沪深交易所的“强制退市实施办法”将上市公司重大违法行为强制退市的内涵大大拓宽。如欺诈发行,除了IPO时的欺诈发行之外,上市公司发行股份购买资产并构成重组上市的,其欺诈行为同样构成欺诈发行的,也属于重大违法强制退市范畴。

又如,在信息披露方面,增加了年报虚假披露的情形,对于触及《股票上市规则》规定的,将终止上市。同时,还增加了“上市公司最近六十个月内,被中国证监会依据《证券法》第一百九十三条作出三次以上行政处罚”的退市情形,并设置了“交易所根据上市公司违法行为的事实、性质、情节以及社会影响等因素认定的其他情形”的兜底条款。因此,“强制退市实施办法”对上市公司重大违法行为强制退市的情形较原来明显增加,这对于涉及重大违法行为的上市公司明显构成压力。

不仅如此,对于涉及到欺诈发行被强制退市的公司,“强制退市实施办法”明确规定不得重新上市。而这一规定以前只属于创业板公司欺诈发行被强制退市的情形。很显然,这一规定被推广到了所有的上市公司,对所有的上市公司都适用。而对于因其他重大违法退市的公司,强制退市后申请重新上市时间间隔由一年延长为五年,这对于其他因重大违法退市的公司来说,同样是加大的惩处的力度。并且“强制退市实施办法”还缩短了重大违法退市情形的暂停上市期间,由12个月缩短为6个月,这也大大地提高了退市的效率。

除此之外,证监会在《关于修改关于改革完善并严格实施上市公司退市制度的若干意见的决定》中删除的原“若干意见”中的第(八)条,即“重大违法暂停上市公司终止上市的例外情形”,在沪深交易所发布的“强制退市实施办法”也没有提及,这就意味着“重大违法暂停上市公司终止上市的例外情形”不复存在,重大违法公司试图通过纠正违法行为、补偿投资者来争取恢复上市的做法,遭到交易所“强制退市实施办法”的否决,原“若干意见”中的一个重大漏洞因此被堵上了。也正因如此,“强制退市实施办法”较之于原“若干意见”来说,无疑是一个巨大进步。

不过,作为征求意见稿,“强制退市实施办法”也还存在不足之处是需要完善的。以强制退市的第四种情形为例,第四种情形是:上市公司在申请或披露的文件中存在虚假记载、误导性陈述或重大遗漏,上市公司被人民法院依据《刑法》第一百六十一条作出有罪生效裁判。

而原来的“若干意见”在第(六)条中包括了“在行政处罚决定书中被认定构成重大违法行为”的情形。这一条其实是不应该删去的。虽然在“强制退市实施办法”强制退市的第五种情形中规定最近5年内三次以上受到行政处罚的情形,但这三次以上行政处罚应是指三次普遍的行政处罚情形,而不应该是“被认定构成重大违法行为”的情形。这无疑是“强制退市实施办法”的一个瑕疵。

此外,“强制退市实施办法”虽然没有提及终止上市前的“退市整理期”交易,但却明确提到了暂停上市前的30天风险警示板交易。对于涉及到欺诈发行的公司来说,没有必要设置风险警示板交易。因为在风险警示板交易期间买进股票的投资者是得不到赔偿的,而且涉及欺诈发行公司在退市后又不得重新上市,是一退到底。因此,设置风险警示板不利于保护后来买进股票的投资者利益。而对于原来持有欺诈发行公司股票的投资者来说,他们的损失应由公司方面负责赔偿,而不应转嫁到其他投资者的身上。

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