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【懂事会/ 董事会】股权与治权的较量

仅仅为了保护管理层利益的合伙人制度而放弃最佳上市地香港,选择美国纽约,这个可能给阿里带来更多潜在法律风险的地方上市,背后的逻辑是什么?有意思的是,当舆论都认为这一制度有侵犯股东权益之嫌时,股东们对此却有着迥然不同的态度。2013年9月,阿里大股东日本软银孙正义发表声明力挺阿里合伙人制度,另一位大股东美国雅虎公司也通过人力资源及发展执行副总裁杰奎琳?雷瑟斯随后发表声明支持。

那么,上市前的中小股东对此是持怎样的态度呢?银湖、DST全球、淡马锡和云峰基金,同意将投票权授予管理团队;中投和其他认购普通股的投资者会保留他们的投票权,但同意会和管理层一起投票,以防有恶意股东企图改变或影响管理层。

如果你知道孙正义投资阿里所获的收益高达2500倍,一跃成为日本首富,你或许能够琢磨出点味道。是的,他是真正的资本家,要的是钱,不是控制权。雅虎的心态有点复杂,雅虎最初并不是以一个财务投资者的身份介入阿里,雅虎多少是有点野心的。雅虎在阿里巴巴拥有的投票权一度高达43%,雅虎不同意过很多事,但是雅虎很快明白,阿里这道菜只有马云这个厨子来掌勺,才会香气四溢,因此雅虎这次同意做了彻底的财务投资人,连董事的席位都没有了,尽管雅虎这样做有点不情不愿。

围绕阿里合伙人制度的争论,其实是一场治权与股权的较量,知本与资本的对决。治权与知本的胜出还是有点让人觉得惊讶,但这却是事实。

一个企业的基本要素包括资本、知本(包括技术知本与管理知本)和劳动力,资本主要体现为股权(含分红权、投票权、治权和监督权等),技术知本则通过专利等技术主要体现为股权,管理知本则通过管理能力主要体现为治权,劳动力则通过工会主要体现为监督权。

一直以来,董事的人选都是由股东会来决定,按股权大小分配董事会的席位,同股同权的理念因此成为公司治理的基石,这也反映了传统公司治理股权至上的理念。股东的力量源于资本的力量。在企业制度形成的最初,资本在企业中的作用压倒一切,技术知本则首先需要资本的投入,从来都是资本的附庸,而当时企业的管理很简单,管理知本含金量不足,劳动力则很便宜也很充足,知本和劳动力都很难对企业的运营构成实质性的威胁。所以那个时代被称为资本主义,资本主导的股权压倒一切,是决定董事会人选的当然的唯一的主导力量。

但是,科技的发展让技术知本变得越来越奢侈,社会的发展让劳动力变得越来越昂贵,特别是企业规模和形态的发展则让管理变得越来越复杂,管理知本成为新贵,管理层开始变得越来越一言九鼎,特别是像阿里这样的公司。这一切的变化,导致资本对企业的重要性开始严重下降。同时,银行的出现,资本市场的发展让融资变得越来越容易,进一步削弱了资本在企业中的地位。人们开始重新审视资本的作用,知本得到了应有的尊重,开始在企业董事会中占据重要地位。资本也开始逐渐意识到,资本的终极目的是资金的回报,而不是通过控制董事会来控制公司。

阿里合伙人制度实际上反映了公司治理的这种变化,只是没有借助股权,而是直接通过一个合伙人制度颠覆了股权决定董事会的传统,让治权堂堂正正地走进董事会,实现了治权对股权的压倒性胜利。从这个意义上说,阿里的合伙人制度开创了公司治理的知本时代。

股份公司是纯粹的资合公司,股东承担有限责任,而合伙是人和企业,合伙人要承担无限责任。马云显然不够尊重法律对合伙的定义,直接在招股说明书中重新定义了合伙的含义,但他确实有这个权利。合伙人制度是江湖逻辑,不是法律思维。马云和他的风云变幻的合伙人团队注定要一路招惹是非,铸就知本至上的理念,成就治权挑战股权的传奇。

(文章来源:董事会杂志 作者:叶晓华)

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