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文字实录 | 契约型私募基金投资运作法律实务

12月28日,私募工坊·微信学堂第四期圆满结束,本次微信直播私募工坊特邀上海贤思律师事务所创办人/主任律师李国楚律师,为大家在线解析契约型私募基金投资运作法律实务。以下为本次活动的文字实录:

李国楚:各位朋友,晚上好!非常高兴今天能有机会和大家一起,就契约型私募基金这个主题来进行交流。

在开始正式交流前,我想先说明两点:一、 因为我们主要是进行实务交流,所以我们今天交流的内容不是个人独创,也借鉴了很多同行的研究成果,如果有与其他的主题交流有内容相同的地方,请不要主张我侵权哦。二、 私募基金领域的很多问题都是新鲜事物,所以很多东西需要边摸索边实践边总结,因此,可能大家有些疑问,我也不一定能当场给予很准确完整的解答,希望大家给我留点面子啊!但是只要提出来了,我们私募工坊和贤思律师事务所一定会认真研究,并尽快给予详尽的答复。

下面开始就今天的主题进行分享:

契约型私募基金投资运作法律问题解析

2016年4月,中国证券投资基金业协会(下称“中基协”)发布私募投资基金合同指引1号、2号及3号,分别就契约型、公司型及合伙型私募投资基金合同作出明确的规范要求,前述指引自2016年7月15日正式实施。结合其中的1号即《契约型私募投资基金合同内容与格式指引》(下称“《内容与格式指引》”),本文拟就契约型私募基金在投资运作中的若干重点问题作简要梳理分析。

关于概念及类型划分

契约型的组织形式在我国资产管理领域已有广泛应用,公募基金及其子公司特定客户资产管理计划、证券公司及其子公司资产管理计划、集合资金信托计划在法律形式上的共同特征均为契约型。

2014年8月实施的《私募投资基金监督管理暂行办法》(下称“《私募监管办法》”)首次明确了契约型私募基金的法律地位。区别于公司型、合伙型基金,契约型基金本身不具备法律实体地位,其与基金管理人的关系为信托关系,通过基金合同具体约定基金管理人、基金托管人及投资者之间的权利义务关系,因此契约型基金无法采用自我管理,且需由基金管理人代其行使相关民事权利。

根据《私募监管办法》及行业实践,私募基金按投资方向可以分为股权投资、证券投资、创业投资及其他投资等四类。鉴于契约型基金具有易标准化、设立简便、份额转让便利等优势,对决策效率要求高的证券类基金较为适用,但实践中也出现私募股权投资基金和私募创业投资基金采用契约型基金组织形式的趋势。鉴于此,《内容与格式指引》规定,私募证券投资基金应当按照该指引制定基金合同,而股权投资基金、创业投资基金和其他类型投资基金应当参考该指引制定基金合同。

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